【广州刑事辩护律师】

行贿罪和非国家工作人员行贿罪的数罪并罚案例

案例：

2005年至2014年间，被告人余某在承接广州市某安装有限公司的中海某某园、某某花园等工程项目过程中，为顺利取得工程并完成项目施工，先后多次贿送时任广州市某安装有限公司某分公司经理马某（另案处理）现金共计人民币11.3万元（其中属向国家工作人员行贿的数额为人民币5.3万元，向非国家工作人员行贿的数额为人民币6万元），非法获利人民币38万元。

2015年3月28日，余某到广东省广州市某区人民检察院投案自首，并退缴全部违法所得。

2015年3月28日被羁押，同年3月29日被刑事拘留，同年4月13日被逮捕，同年6月3日被广东省广州市某区人民检察院决定取保候审，2016年4月10日被广州市某区人民法院决定继续取保候审。

广东省广州市某区人民检察院随案移交了破案报告、工程合同等书证，证人马某等证言，被告人余某的供述，讯问录像的视听资料等相关证据，并认为被告人余某无视国家法律，为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以行贿罪追究其刑事责任。

被告人余某对公诉机关指控的行贿事实及罪名均无异议。

其辩护人的主要辩护意见是:余某的犯罪情节轻微，社会危害性小，主观恶性小，案发后有自首情节且积极退赃，有良好的悔罪表现，请法庭对其减轻处罚并适用缓刑。

法院查明，广州市某安装有限公司原为国有企业，2009年后，企业改制，股权转让，该企业性质为非国有企业。故在2009年6月之前，马某属国家工作人员，此后属非国家工作人员。

法院判决：一、被告人余某犯行贿罪，判处有期徒刑六个月；犯对非国家工作人员行贿罪，判处有期徒刑六个月。决定执行有期徒刑八个月，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）；二、扣押在案的违法所得款人民币三十八万元，予以没收，上缴国库（由广东省广州市某区人民检察院代为执行）。

律师认为：

本案中，被告人余某对指控的事实和罪名不持异议。余某虽向马某一人行贿，但整个行贿过程，马某所在的单位，从国有企业转变为非国有企业，因此，余某分别触犯两个不同的罪名，构成行贿罪和非国家工作人员行贿，根据刑法规定，数罪并罚。

相关法律法规：

《中华人民共和国刑法》

第三百八十九条 
【行贿罪】为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。 
在经往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。 
因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。

第一百六十四条 
【对非国家工作人员行贿罪；对外国公职人员、国际公共组织官员行贿罪】为谋取不正当利益，给予公司、企业或者其他单位的工作人员以财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 
为谋取不正当商业利益，给予外国公职人员或者国际公共组织官员以财物的，依照前款的规定处罚。 
单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 
行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。